Bancrotstvo.ru

Бизнес Журнал "Банкротство"
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Когда учредители платят по долгам ООО? Объясняем субсидиарную ответственность

Когда учредители платят по долгам ООО? Объясняем субсидиарную ответственность

Елена Мехоношина

Участники и директор не платят по долгам общества. Это известное правило действует, пока ООО вовремя рассчитывается с контрагентами и налоговой. Ограниченная ответственность — в каком-то смысле миф.

Если накопятся долги, владельцы бизнеса обязаны пустить в ход личные деньги, квартиры и машины. Это называется субсидиарной ответственностью.

В статье рассказываем, когда владельцы платят за ООО и советуем, как подстраховаться.

Кто рискует в проблемном ООО

Если у бизнеса долги и не хватает денег, отвечают люди, которые им управляли. Закон называет их контролирующими лицами. К ним относятся:

— фактический владелец бизнеса — когда долю ООО записали на подставное лицо или фирму открыли для дробления бизнеса и ухода от налогов;

— главный бухгалтер, бухгалтер — то есть человек, который отвечал за оплату;

— подставные директор и участник — пока не докажут, что значились только в учредительных документах, а выгоду получал другой человек.

Именно эти лица рискуют попасть на субсидиарную ответственность. Такой подход описан в ст. 53.1 ГК РФ, ст. 61.10 Закона о банкротстве и п. 3 и 7 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53.

Если виноваты несколько человек, по долгам платят солидарно. Это значит, кредитор предъявит исполнительный лист к самому платёжеспособному и заберёт весь долг. Заплативший за всех сможет взыскать доли с остальных должников. Но уже сам.

Сразу успокоим: личная ответственность не наступает автоматически при долгах в ООО. Человек платит, только когда в фирме нет денег по его вине. С виной и долгами разбираются суды. А в суды должны обратиться кредиторы.

Когда наступает субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность наступает в двух случаях. Первый — фирма обанкротилась и виноваты владельцы. Второй — налоговая исключила брошенную с долгами фирму из ЕГРЮЛ. Случаи названы в ст. 3 Закона об ООО.

ООО обанкротилось

Банкротство — когда суд официально признал, что в ООО долгов больше, чем денег на счетах и мебели в офисе. Банкротство бывает при долгах от 300 000 ₽.

Примерный сценарий банкротства такой.

Налоговая, поставщик или арендодатель не дожидаются оплаты и получают через суд исполнительный лист. Если долг висит дольше трёх месяцев, кредитор через суд банкротит ООО.

Суд ставит в бизнес арбитражного управляющего. Управляющий собирает остатки денег, продаёт имущество и расплачивается с налоговой и кредиторами по чуть-чуть. В конце ООО закрывают.

Если выяснится, что в банкротстве виновато контролирующее лицо, его заставят доплачивать кредиторам. Для этого будет отдельный суд.

Вот случаи из ст. 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве, когда считается, что виноват директор или владелец бизнеса:

— из фирмы вывели деньги, переписали имущество;

— в ООО нет бухгалтерских документов или в них искажены цифры;

— половина долгов — это налоги и штрафы, из-за которых не хватило денег на поставщиков и зарплаты;

— директор знал про непосильные долги, но не шёл в банкротство;

— в фирме меняли адрес и скрывались от контрагентов.

Пример: учредителей заставили платить долг фирмы-банкрота

ООО с двумя учредителями не заплатило подрядчику 3 700 000 ₽. Подрядчик судился, получил исполнительный лист, подавал на банкротство. Выяснилось, что у ООО ничего нет.

Подрядчик попросил у суда привлечь учредителей к субсидиарной ответственности. Оказалось, что учредители поменяли адрес и не сообщили налоговой, спрятали бухгалтерию и переоформили ООО на подставное лицо. Так нельзя, с долгами надо разбираться, а не сливать бизнес. Подрядчику выдали исполнительный лист к учредителям на 3 700 000 ₽ — дело № А40-297575/2018.

Платить за ООО не придётся, если учредитель и директор пытались поправить дела. Например, оформляли рассрочку по налогам, но не потянули.

30 дней Эльбы в подарок

Оцените все возможности онлайн-бухгалтерии бесплатно

ООО исключили из ЕГРЮЛ

Налоговая ведёт реестр всех юрлиц, он называется ЕГРЮЛ. Когда фирма год не пользуется банковскими счетами и не сдаёт декларации, налоговая признает её неработающей. Такие ООО исключают из реестра.

Оставшиеся у ООО долги переходят директору и учредителям. Правда, для этого кредитор ходит в суд и доказывает, что фирма избегала оплаты. Про субсидиарную ответственность в брошенном ООО у нас есть подробная статья с советами.

Пример: ООО закрыли и долг перешёл учредителям

В ООО висел долг 700 000 ₽ по исполнительному листу за аренду. Учредители просто перестали работать через фирму и открыли ИП. ООО исключили из реестра как неработающее.

Арендодатель не сдался и взыскал 700 000 ₽ снова, но уже с учредителей — дело № А65-27181/2018.

Что приставы заберут у человека, а что забрать нельзя

Итог субсидиарной ответственности — это исполнительный лист на взыскание денег с человека.

По листу снимут деньги с личного счёта. Оставят только прожиточный минимум. Если денег не хватит, приставы перейдут на имущество. Его продадут на торгах, деньги отдадут кредитору. Так выглядит процедура получения денег налоговой или упорным контрагентом.

Личная ответственность не означает, что человека оберут до нитки. Приставам нельзя трогать следующее по ст. 446 ГК РФ:

— единственную квартиру, дом — кроме ипотечных;

— мебель, посуду, одежду;

— профессиональное оборудование не дороже 110 000 ₽.

Машины и вторые квартиры заберут. Ну, конечно, если они оформлены на имя должника.

Как избежать субсидиарной ответственности

Чтобы не попасть на личную ответственность, надо пытаться гасить долги фирмы. Оформлять рассрочки, увеличивать уставный капитал своими деньгами, вносить займы в ООО. В судах эти действия оправдают вас. А при нехватке денег надо подать на банкротство.

Точно не нужно переоформлять ООО на подставных директоров, открывать новые юрлица с созвучными названиями, «терять» бухгалтерские документы и выводить активы. Кредиторы узнают и расскажут в суде. Это станет основанием субсидиарной ответственности.

Статья актуальна на 08.02.2021

Получайте новости и обновления Эльбы

Подписываясь на рассылку, вы соглашаетесь на обработку персональных данных и получение информационных сообщений от компании СКБ Контур

Субсидиарная ответственность руководителя

В народе иногда вспоминают выражение, которое однажды сказал Б. Франклин «Если одолжишь деньги врагу — то ты приобретешь друга; а одолжи деньги другу — и ты потеряешь его».

Проблема должника и кредитора всегда очень актуальна, но если дать другу сто рублей это одно, то обязательства, возникающие между юридическими лицами это совсем другое. Вот представим ситуацию, две фирмы заключили договор на несколько миллионов рублей по поставке какого-либо товара. Первая фирма выполняет свои обязательства и перечисляет предоплату, при этом вторая просто «забывает» осуществить поставку, типичная ситуация. Когда дело доходит до спора, вторая фирма начинает «кормить завтраками», обещает в скором времени исполнить свои обязательства, но время идет и ничего не происходит. Первая фирма подает в суд, взыскивает сумму предоплаты в несколько миллионов рублей, получает исполнительный лист и идет к приставу, где оказывается, что на второй фирме имущества нет, на счетах пусто, работники голодают без зарплаты, налоги не платятся, а коммуналку в офисе давно отключили за долги. В общем, как с недавних пор говорят в народе — «денег нет, но вы держитесь».

Читайте так же:
Будут ли субсидии на авиабилеты в Крым на 2022 год

В итоге, на руках есть решение суда, исполнительный лист, а по факту деньги ушли в «яму». Товара нет, денег нет, а зарплату, налоги, коммунальные услуги платить нужно. И тут назревает вопрос: как бороться с недобросовестными контрагентами? Какие меры принять, чтобы все же вернуть свои деньги, особенно если фирма является «однодневкой», а генеральный директор вообще номинальная фигура? Как все же исполнить решение суда? В этом мы и будем разбираться в данной статье.

Что говорит Верховный суд РФ

Огромное количество фирм «однодневок» наносит серьезный ущерб по экономике в целом. При этом, директора и учредители практически не несут никакой ответственности за действие ООО и своим имуществом по долгам ООО не отвечают. Однако, в нашем законодательстве есть такое понятие — «субсидиарная ответственность». Субсидиарная ответственность представляет собой ответственность директора, учредителя, либо иного лица, который непосредственно управлял ООО перед кредиторами за возникшие долги. Если фирма не может вернуть деньги, то ответственность наступит для руководителя.

В конце 2017 года Верховный суд РФ обратил особое внимание на данную ситуацию. С целью дополнительной защиты прав и законных интересов кредиторов, 21 декабря 2017 года было принято Постановление Пленума ВС РФ №53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих лиц к ответственности при банкротстве». В данном Постановлении было четко расписано понятие «контролирующее должника лицо». Одной из главных особенностей признание лица контролирующим должника – это подтверждение фактического контроля над фирмой — должником, т.е. право давать обязательные для исполнения приказы и распоряжения.

Также, в Постановлении были отражены условия, при которых для контролирующего должника лица наступает субсидиарная ответственность за долги фирмы. Рассмотрим более подробно основные моменты.

В каком случае наступает субсидиарная ответственность

Итак, чтобы иметь возможность заставить руководителя или учредителя заплатить по неисполненным обязательствам фирмы, нужно наличие определенных оснований, которые отражены вПостановлении Пленума ВС РФ №53. К таким основаниям относятся:

  • Если лицо добровольно не подало заявление в Арбитражный суд о признании фирмы — должника банкротом. В силу п.1 ст. 9 ФЗ №127 «О несостоятельности (банкротстве)»руководитель задолжавшей организации обязан подать заявление в суд при наличии указанных в данном пункте оснований. Все они сводятся к тому, что должник уже не может исполнять имеющиеся обязательства в связи с отсутствием имущества, которое можно продать, чтобы вернуть долги кредиторам, слабая финансовая деятельность, отсутствие доходов и т.п. При этом, в силу п.2 ст. 9 ФЗ №127 на это дается один месяц. Таким образом, если руководитель уклоняется от подобной обязанности, то он рискует из своего кармана оплатить долги фирмы. Данная мера предусмотрена ст. 61.12. ФЗ №127 о банкротстве.
  • Если полное погашение требований кредиторов невозможно. Здесь все зависит от того, как контролирующее лицо осуществлял управление фирмой. Если при рассмотрении дела, суд решит, что фирма оказалась на грани банкротства из-за ошибочного управления и по вине руководителя, то такой руководитель может наравне с компанией — должником отвечать по имеющимся долгам. Например, директор решил купить 100 ящиков пива для реализации по цене 140 рублей за бутылку, когда средняя рыночная цена на такое пиво меньше 100 рублей, т.е. была заключена явная невыгодная сделка. Также, суд оценивает эффективность управление организацией.
  • Если руководитель умышленно не платит налоги. Неуплата налогов подразумевает крайне негативные последствия для организации. Из-за просрочки обязательного платежа наступает ответственность в виде пени, штрафа и т.п. Соответственно, если будет установлено умышленное уклонение от такой обязанности, что привело к ухудшению финансового состояния компании, то такое руководство смело можно привлекать к субсидиарной ответственности.

Анализ судебной практики

Начнем с того, что в последнее время все чаще стали выноситься положительные решения для кредиторов. Это привело к тому, что недобросовестные руководители фирм — должников стали привлекаться к субсидиарной ответственности. Если верить официальной статистике, подставных фирм однодневок действительно становится меньше.

Особо успешно действуют налоговики, которые привлекают руководство к субсидиарной ответственности, инициируя в суде процедуру банкротства. Рассмотрим так же ряд судебных актов, относящихся к данному вопросу.

Согласно разъяснению суда, руководители фирм должны сами доказывать свою невиновность и то, что предпринимали разумные и обоснованные действия по эффективному управлению, если против них указаны обстоятельства против их добросовестности и действиям в ущерб фирме. В данном случае смело можно говорить о презумпции виновности. Такое разъяснение указал Верховный суд в своем Определении от 9 марта 2016 года N 302-эс14-1472 по делу N А33-1677/13.

Если «хозяева» фирмы должника не сочли нужным передать необходимую информацию конкурсному управляющему, то такое действие даст возможность привлечь их к субсидиарной ответственности. Об этом указано Арбитражным судом Белгородской области в своем решении по делу № А08-2321/2016 от 09.06.2016 года.

Верховным судом так же установлено, что нарушение своего обязательства по подаче заявления о банкротстве может быть напрямую связано с причинением вреда кредитору. Такая позиция отражена в Определении Судебной коллегией по экономическим спорам ВС РФ от N 309-ЭС15-16713 по делу N А50-4524/2013 от 31.03.2016 года.

При анализе судебной практики можно сделать вывод, что для кредиторов намечается положительная тенденция. Ранее весьма популярной была следующая схема:

— Физическое лицо открывает ООО с уставным капиталом в 10 000 рублей, назначает фиктивного генерального директора зицпредседателя Фунта, но самостоятельно осуществляет руководство. При этом, учредителя было крайне сложно привлечь как-то заставить отвечать за свои неправомерные действия. Однако, сегодня судебная практика пошла по тому пути, что объектом пристального внимания может стать неограниченный круг лиц, при наличии признаков фактического управления юридического лица. Таким образом, кредиторам становится проще привлечь все больше лиц для того, чтобы наконец-то вернуть свои кровно заработанные деньги.

Читайте так же:
Субсидии на оплату коммунальных услуг одиноким пенсионерам

Как ведут себя директора и учредители

Никто не хочет отдавать свои деньги и отвечать своим имуществом, поэтому при привлечении контролирующего должника лица к ответственности по долгам ООО, с противоположной стороны будет серьезный отпор. Изучив практику и поведение таких лиц, можно примерно обобщить, как пытаются защититься горе — директора.

Достаточно частым способом уйти от ответственности является утверждение директора, что он вообще никаких решений не принимал, а директором стал случайно, подписав какой-то документ, как он думал о его премировании. А по факту он там водитель, грузчик и т.п. Соответственно, никакой ответственности на нем не лежит.

Директор утверждает, что делал то, что ему прикажет учредитель, как непосредственный работодателя и весь спрос только с создателя фирмы.

Во время процедуры банкротства, директора и учредители стараются переложить ответственность друг на друга. При рассмотрении таких споров степень вины и ответственности уже будет решать суд исходя из фактических обстоятельств дела.

Как мы заметили выше, исходя из судебной практики, если есть аргументы вины лица, которое контролирует организацию, то обязанность доказать невиновность ложится на это лицо. Если убыточные сделки подписывал директор, то ему будет очень трудно «отбиться» от обвинений. А вот доказательствами фактического руководства компанией сейчас активно занимаются налоговые службы, которые заинтересованы в надлежащей уплате налоговых платежей, ибо в стране не лучшие времена и деньги нужны.

Резюме

Как мы уже выяснили, утверждение о том, что если фирма банкрот без имущества и денег – то долги уже никак не вернуть, является заблуждением. Потихоньку начинает работать механизм по привлечению третьих лиц к дополнительной ответственности за долги фирмы, которой эти лица руководят. Подтверждением тому является судебная практика последних нескольких лет.

Таким образом, кредитору нужно принимать все меры, чтобы руководителя должника, либо учредителя заставить отвечать за свои действия и вернуть все долги кредиторам. Причем именно эти лица должны доказывать отсутствия оснований для их привлечения.

В любом случае, нужно тщательно проверять своего контрагента перед тем, как заключить значимый контракт. Но в условиях нашей экономики не застрахован никто, поэтому морально нужно всегда быть готовым отстаивать свои интересы и готовиться вернуть свои собственные средства.

Будем надеяться, что в будущем проблем с невозвратными долгами станет заметно меньше, а количество недобросовестных лиц будет сокращаться. Ведь долг платежом красен.

Субсидиарная ответственность: чем финансовые проблемы компании грозят собственникам и руководству

Субсидиарная ответственность: чем финансовые проблемы компании грозят собственникам и руководству

Владельцы бизнеса думают, что рискуют только вложениями в уставный капитал. Директор и другие руководители компании считают, что после увольнения они никак не связаны с компанией и не отвечают по ее долгам.

И те, и другие ошибаются. Если у компании возникнут серьезные финансовые проблемы, то владельцы и руководство будут отвечать за это своим имуществом. В каких случаях это возможно и как спасти деньги — расскажем в статье.

Из этой статьи вы узнаете:

Что такое субсидиарная ответственность

Термин «субсидиарная ответственность» происходит от латинского subsidiarus, в переводе — «резервный» или «дополнительный». Это означает, что есть основной и дополнительный должники. В бизнесе основной должник — организация. Дополнительные должники — в первую очередь учредители и директор, но не только.

Кредиторами бывают поставщики или покупатели, банки, бюджет, работники компании. Кредитор сначала пытается взыскать средства с основного должника. И только потом, если это невозможно, предъявляет требования к дополнительному.

Порядок применения субсидиарной ответственности отличается при банкротстве, брошенной компании, налогах и кредитах. Рассмотрим ситуации подробно.

Кого и как привлекают к субсидиарной ответственности при банкротстве

Что такое банкротство

Банкротство юридического лица — это классическая ситуация, в которой применяется субсидиарная ответственность. Для банкротства организации нужно выполнение условий, предусмотренных ст. 3 и ст. 6 ФЗ № 127-ФЗ:

  • сумма задолженности больше 300 тысяч рублей;
  • просрочка дольше трех месяцев.

Подать в арбитражный суд заявление о банкротстве может сама организация, кредитор или государственный орган.

Кто отвечает по долгам бизнеса при банкротстве, если средств самой организации не хватает

Активов компании-банкрота бывает недостаточно, чтобы рассчитаться по обязательствам. В этом случае кредиторы имеют право взыскать недополученные средства с контролирующих должника лиц (КДЛ). Это те лица, у которых была возможность влиять на деятельность компании в течение трех лет до появления признаков банкротства. Это значит, что к субсидиарной ответственности при банкротстве могут быть привлечены не только те лица, которые контролируют компанию сейчас, но и те, кто управлял ей в течение последних трех лет.

Ст. 61.10 ФЗ № 127-ФЗ по умолчанию определяет, что контролирующими должника лицами считаются:

  • директор, руководитель управляющей компании или член коллегиального исполнительного органа (например, правления);
  • собственник, самостоятельно или через заинтересованных лиц контролирующий более 50% уставного капитала или акций.

Также, в соответствии со ст. 61.10 ФЗ № 127-ФЗ, суд возлагает субсидиарную ответственность и на других лиц:

  • находящихся с основными КДЛ в родственных отношениях или подчиненных им по службе;
  • имевших право действовать от имени компании по доверенности;
  • представителей руководства: главного бухгалтера, финансового директора и т. п.;
  • имевших возможность влиять на руководителей должника.

При каких условиях собственники и руководители компании отвечают по ее долгам

Согласно ст. 61.11 и 61.12 ФЗ № 127-ФЗ, КДЛ признают виновными в финансовых нарушениях, допущенных компанией, если:

  1. Это лицо одобрило сделки, которые привели к нарушению прав кредиторов;
  2. Необходимые юридические и бухгалтерские документы компании отсутствуют или искажены;
  3. Требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности возникли из-за правонарушения, за совершение которого должника или его должностных лиц привлекли к уголовной, административной или налоговой ответственности. При этом сумма такого требования превышает 50% общего размера требований кредиторов третьей очереди;
  4. В организации отсутствуют или искажены документы, которые нужно хранить в соответствии с законодательством;
  5. Организация не предоставила в установленный срок сведения для внесения в ЕГРЮЛ или ЕФРС;
  6. Ответственное лицо допустило действия, существенно ухудшающие положение должника, уже после появления у него признаков неплатежеспособности;
  7. По вине ответственных лиц заявление о банкротстве не было подано в течение месяца после появления у организации признаков неплатежеспособности.
Читайте так же:
Расчет субсидии молодой семье в 2022 в не полной семье

Во всех подобных случаях не кредиторы обязаны доказывать вину собственников и руководителей компании, а, напротив, КДЛ должны обосновать свою невиновность.

Лиц, на которых возложена субсидиарная ответственность, может быть несколько: соучредители, руководитель, финансовый директор, главбух и т. п. Если суд решит взыскать задолженность с нескольких КДЛ, то они несут субсидиарную ответственность в солидарном порядке. Это значит, что кредиторы имеют право взыскать общий долг компании, как со всех КДЛ в любой пропорции, так и с кого-то одного или нескольких из виновных лиц.

По ст. 61.14 ФЗ № 127-ФЗ, для того, чтобы привлечь КДЛ к субсидиарной ответственности при банкротстве, применяется продленный срок исковой давности. Взыскать долги компании-банкрота с КДЛ можно в течение десяти лет с момента нарушения, но не более чем через три года после завершения самой процедуры банкротства.

Как защититься от претензий кредиторов при банкротстве

У ответственных лиц компании есть несколько возможностей не попасть под ответственность:

  1. Если доля собственника менее 10% уставного капитала компании-банкрота и он не принимал непосредственного участия в управлении, то он не признается КДЛ. При доле от 10 до 50% положение собственника в законе прямо не урегулировано. В таких ситуациях решение принимает суд с учетом не только доли в УК, но и иных оснований (пп.5, 6 ст. 61.10 ФЗ № 129-ФЗ);
  2. Номинальный учредитель или директор может избежать привлечения к ответственности. Для этого он должен доказать, что не оказывал влияния на деятельность компании, и назвать фактических КДЛ. Например, свидетели могут показать, что формальный КДЛ никогда не появлялся в офисе и не давал никому распоряжений, связанных с работой компании. Также косвенным доказательством будет отсутствие у номинального руководителя необходимого образования или опыта работы.
  3. Любой из КДЛ может защитить свое имущество от взыскания, если докажет что:
    • действовал добросовестно и разумно, в рамках обычаев делового оборота. Но в каждом случае суд будет сам решать, какие действия следует считать добросовестными и разумными;
    • действия, которые он предпринял, предотвратили еще больший ущерб интересам компании и кредиторов.

В каких случаях субсидиарная ответственность наступает для владельцев действующего бизнеса

Если компания работает в обычном режиме, то опасность для имущества ответственных лиц меньше, чем при банкротстве. Но бывает, что под удар попадают собственники и руководители действующего бизнеса.

Субсидиарная ответственность по кредитам

Иногда ответственные лица организации добровольно возлагают на себя это бремя. Так случается при получении кредитов. Кроме залога банки часто требуют у компаний дополнительное обеспечение — личное поручительство владельца бизнеса или директора. Поэтому может быть такая ситуация: компания работает и не собирается закрываться, но возникают временные финансовые трудности и организация допускает просрочку по кредиту.

Обычно в таких случаях банк по договору имеет право потребовать возврата всей суммы долга. Но если у компании проблемы с текущими платежами, то вряд ли она найдет средства для полного расчета с банком. Тогда кредитная организация получит свои средства за счет залога, а если имущества юридического лица не хватит, взыщет остаток с поручителей в порядке субсидиарной ответственности.

Согласно ст. 363 ГК РФ, поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. В таком случае банк может взыскивать просроченный долг как с самой компании, так и с поручителя по своему выбору. Но кредитным договором может быть предусмотрена и субсидиарная ответственность поручителя.

Чтобы при просрочке по кредитам не пострадало имущество поручителей, постарайтесь договориться с банком об отсрочке платежей. Если это сделать не получилось, рассчитайтесь активами компании, переданными в залог.

Субсидиарная ответственность по налогам

С налоговыми задолженностями ситуация сложнее. Взыскать с ответственных лиц работающей компании долги по налогам в общем случае нельзя. Такое решение отражено в Постановлении КС РФ № 39-П.

Конституционный Суд РФ решил, что налоговики могут предъявлять претензии к первым лицам компании только после ее ликвидации или признания недействующей.

Однако в решении есть оговорка: если проверяющие докажут, что юридическое лицо прикрывает незаконные действия КДЛ, то применить субсидиарную ответственность все-таки можно, даже если компания еще работает.

КС РФ не определил, по каким критериям нужно в этом случае оценивать деятельность организации и ее КДЛ. Это остается на усмотрение судов, которые будут разбирать конкретные ситуации.

Если у компании появилась крупная налоговая задолженность, то, пока все не заплатите, не совершайте никаких действий, которые налоговики могут посчитать подозрительными. Таковыми они считают реорганизацию, продажу активов, массовое увольнение работников и т. п.

Как привлекают к субсидиарной ответственности владельцев брошенных компаний с долгами

Не только банкротство, но и обычное закрытие юридического лица — это сложная процедура, которая длится не меньше 2-х месяцев. Иногда владельцы компаний не хотят этим заниматься и просто бросают свой бизнес. Для этого собственники компании продают активы, увольняют работников, перестают вести деятельность и сдавать отчеты. Регистрирующий орган, согласно ст. 21.1 ФЗ № 129-ФЗ, может сам ликвидировать такую брошенную организацию через год.

Кажется, что это легкий способ решить проблему, но все не так просто. Хорошо, если при сворачивании бизнеса компания рассчиталась по своим обязательствам. А если долги остались, то, по ст. 3 ФЗ № 14-ФЗ, кредиторы могут в судебном порядке взыскать их с ответственных лиц и после ликвидации организации.

Эта ситуация отличается от взыскания при банкротстве тем, что в ней применяется стандартный трехлетний срок исковой давности.

Норма о взыскании долгов с КДЛ брошенной компании появилась только в 2017 году. Пока в массовом порядке это правило не применяется, но отдельные решения судов уже появились.

Если собственники собираются бросить свой бизнес, то сначала нужно убедиться в том, что у компании не осталось непогашенных долгов. Тогда после ликвидации юридического лица его владельцы не получат судебную повестку.

Что делать собственникам и руководителям компании, чтобы обезопасить свое имущество

Финансовые проблемы компании могут быть переложены на ее собственников и руководство в порядке субсидиарной ответственности. Чаще всего ее применяют при банкротстве, но возможны и другие ситуации, например просрочка по кредитам или налоговые нарушения.

  1. Вовремя платите по счетам. Если просроченные долги все-таки появились, примите все возможные меры для погашения;
  2. Прежде чем бросить бизнес, погасите долги перед контрагентами. Тогда после закрытия компании у них не будет оснований для претензий к вам;
  3. Когда возникает просрочка по кредиту, договаривайтесь с банком об отсрочке платежей. Если не помогло, гасите задолженность за счет имущества компании;
  4. Платите налоги, а пока не выплатите долги по ним, не делайте ничего, что налоговики могут посчитать уклонением от взыскания: не продавайте активы, не дробите бизнес, не увольняйте массово сотрудников, не переводите их в другой налоговый статус;
  5. При банкротстве ищите доказательства, что ваши действия не нанесли ущерба интересам кредиторов.
Читайте так же:
Субсидии сельхозпроизводителям в 2022 году

© 1995–2021, ПАО БАНК «СИАБ». Базовая лицензия №3245 от 10.12.2019.
196 084, г. Санкт-Петербург, Черниговская ул.,
д.8, лит. А, пом. 1-Н

Массовое привлечение контролирующих лиц к субсидиарной ответственности в рамках дел о банкротстве

Массовое привлечение контролирующих лиц к субсидиарной ответственности в рамках дел о банкротстве

По истечении трех десятков лет существования в России рыночной экономики, всем хозяйствующим субъектам и правоприменителям прекрасно понятно, что заградительная концепция «Учредитель не отвечает по долгам юридического лица» перестала отвечать реальным требованиям современной сложной и многогранной рыночной экономики, если воспринимать это утверждение как строгое правило, не предусматривающее абсолютно никаких исключений.

В какой-то момент «самостоятельная ответственность юридического лица по своим обязательствам и ограниченная ответственность его учредителей (участников) были возведены в абсолют» [1, с. 32].

Одним из механизмов взыскания долгов с неразумно и недобросовестно действовавших руководителей и собственников предприятия является привлечение их к субсидиарной ответственности по долгам общества, которая предусматривалось еще уже утратившим силу Федеральным закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 08.01.1998 N 6-ФЗ.

Ограниченная имуществом юридического лица ответственность всегда была той основой, которая предоставляла возможность осуществлять деятельность в условиях «снижения предпринимательского риска» [1, с. 32] до разумных, даже в каком-то смысле минимальных, пределов, не сковывающих предпринимательскую инициативу с одной стороны, но и не предоставляющей должной защиты имущественным правам кредиторов, с другой.

Оформление в 2017 году в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ отдельной главы о субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц позволило окончательно «сломать» негативную практику отказов в привлечении к этому виду ответственности как формальных руководителей и собственников предприятий, так и скрытых бенефициаров, не имеющих формальной юридической связи с обществом.

При этом обширная положительная практика привлечения к субсидиарной ответственности идет явно в разрез с позицией Верховного суда о применимости этого механизма в исключительных случаях.

Безусловно, признавая в качестве причин кратного роста статистики привлечения к субсидиарной ответственности как случаи излишне формального подхода суда к признанию контролирующих должника лиц виновными в неплатежеспособности должника, так и недостаточно четкое нормативное регулирование этого механизма, автор считает необходимым изложить свою позицию, согласно которой следствием столь широкого применения механизма субсидиарной ответственности является, в первую очередь, именно распространенная практика недобросовестных действий номинальных или фактических руководителей, а не иные факторы.

Несмотря на существование субсидиарной ответственности при банкротстве с 1998 года, указанный механизм, предполагающий привлечение недобросовестных руководителей не был широко востребован в конце девяностых и первом десятилетии двухтысячных годов.

Тем не менее, установившаяся стабильность экономических отношений второго десятилетия двадцать первого века уже явно требовало имущественной ответственности руководства предприятия за явно противоправные действия, не выходящие за пределы именно гражданских отношений.

В какой-то момент уровень развития предпринимательского права в Российской Федерации достиг достаточного уровня, чтобы окончательно сформировать исследуемый механизм, использование которого предполагалось в исключительных случаях.

Правоприменительная практика, в свою очередь, показала, что при достаточном развитии нормативно – правовой базы (пусть, безусловно и оперирующей рядом оценочных характеристик и презумпций виновности), степень добросовестности руководителей коммерческих юридических лиц находится на таком уровне, что механизм, предполагавшийся для применения в экстраординарных эпизодах, оказывается может применяться в очень значительном относительно всех процедур банкротства количестве случаев.

В период с 2017 года до 2020 года шло непрекращающееся увеличение количества подаваемых заявлений о привлечении к этому виду ответственности.

При этом совершаемые руководителями должников действия, приводящие к нарушению прав кредиторов действительно имеют противоправный характер. Особенно это видно на примере двух наиболее часто применимых оснований для привлечения к субсидиарной ответственности за невозможность удовлетворения требований кредиторов.

Непередача документации фактически является оспоримой презумпцией для привлечения к субсидиарной ответственности. Вне зависимости от того, насколько сильно эта документация помогла бы в формировании конкурсной массы непередача документации явно неправомерна и в абсолютном большинстве случаев не осуществляется без каких-либо оправдывающих его обстоятельств.

Причинение существенного вреда имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, даже признавая оценочный характер критерия существенности, очевидно имеет противоправный характер.

Таким образом, массовое применение института субсидиарной ответственности имеет место в условиях противоправности действий привлекаемых к ответственности лиц.

В настоящее время все еще необходимо совершенствование указанного института, особенно в части разграничения субсидиарной ответственности и убытков. Последующее совершенствование института субсидиарной ответственности вероятно приведет к некоторому сокращению количества привлекаемых к ответственности лиц за счет уточнения ряда критериев. Тем не менее, без существенного повышения уровня добросовестности самих контролирующих должника лиц, общий процент привлечения к субсидиарной ответственности будет находится на стабильно высоком уровне.

Ломакин Д.В. Принцип самостоятельной ответственности юридического лица: правило и исключения // Вестник гражданского права. 2020. N 1. С. 93 — 110.

Мохов, А. Ю. Имущественная обособленность как важнейший признак юридического лица // Актуальные проблемы права: материалы VI Междунар. Науч. конф. 2017. — С. 31-34.

Как избежать привлечения к субсидиарной ответственности?

В деле о банкротстве юрлица одной из защищённых сторон являются кредиторы. Однако власти регулярно совершенствуют механизмы их защиты. Так, в 2017 году в ФЗ №127 были внесения изменения, которые регулируют привлечение к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих компанию-должника. С одной стороны, поправки повысили гарантии возврата задолженности кредиторами. С другой стороны, они увеличили имущественные риски учредителей и руководителей должника.

Основания для привлечения к «субсидиарке» при банкротстве

Под субсидиарной понимают дополнительную (гарантийную) ответственность третьего лица (при банкротстве – контролирующих лиц должника) перед кредитором. Она возникает, если основной должник не исполняет денежные обязательства.

По закону привлекают к субсидиарной ответственности учредителя, а также других лиц, которые влияют на коммерческую деятельность предприятия: директора, главного бухгалтера. Именно они являются контролирующими должника лицами и принимают решения о совершении коммерческих сделок, способных существенно влиять на ход финансово-хозяйственной деятельности. Однако это не исчерпывающий перечень лиц, которые отвечают своим личным имуществом. В него попадают и юристы, и корпоративные секретари, если их непрофессиональные действия либо, напротив, бездействие привели к банкротству.

Читайте так же:
Субсидии какие выплаты включаются

На каких основаниях привлекают к субсидиарной ответственности?

Основания для привлечения к «субсидиарке» приведены в ФЗ №127 «О банкротстве (несостоятельности)»:

  1. Контролирующие лица своими действиями или бездействием привели к ухудшению платежеспособности компании. Важно! Кредиторы могут заявить о привлечении к ответственности, если выявят, что должник совершал сомнительные сделки, заключал договоры с контрагентами, неспособными исполнить обязательства, брал кредиты под высокие проценты и т.д.
  2. КДЛ при появлении признаков банкротства не обратились в Арбитражный суд с заявлением о признании банкротом.

Привлечение к субсидиарной ответственности возможно после подачи заявления кредиторами или уполномоченным органом.

Какими правовыми актами регулируется?

ФЗ №127 – не единственный закон, который регулирует этот вопрос. Юристы в своей работе опираются на:

  1. ГК РФ (в частности, ст. 399).
  2. Письме ФНС от 16.08.2017 г.
  3. ФЗ № 14-ФЗ «Об ООО».
  4. Постановление от 21.12.2017 Пленума Верховного Суда РФ №53.

В Постановлении ВС разъяснена процедура привлечения к «субсидиарке». Если есть основания полагать, что контролирующие лица своими действиями ухудшили финансовое положение компании, они должны самостоятельно должны доказывать, что их управленческие решения, коммерческие сделки не имели незаконного подтекста.

Как привлекают к субсидиарной ответственности при банкротстве

Судебная практика показывает, что к дополнительной ответственности чаще всего привлекают в делах о банкротстве. Связано это с тремя моментами:

  • Очень часто у должника недостаточно активов для покрытия долгов перед кредиторами.
  • Степень удовлетворения требований кредиторов очень низкий (около 5%), а они заинтересованы вернуть свои средства.
  • Нередко платежеспособность компании ухудшена искусственным путем, и есть все основания для привлечения к субсидиарной ответственности.
  • С 2017 года расширился круг лиц, которые имеют право заявить о привлечении к «субсидиарке».

На заметку! До 2017 года к субсидиарной ответственности руководителя и других КДЛ могли привлекать только по заявлению арбитражного управляющего. Сейчас такие ограничения сняты – заявление может подать любой кредитор, который участвует в банкротстве.

Порядок привлечения к «субсидиарке»

Приведем классическую схему привлечения учредителя, главного бухгалтера, директора к субсидиарной ответственности:

  • После вынесения Арбитражным судом решения о введении в отношении должника процедур банкротства назначенный арбитражный управляющий начинает анализ хозяйственно-финансовой деятельности компании. Проверка бухгалтерских документов, первичной документации, как правило, явно показывает причины ухудшения платежеспособности и выявляет, проводились ли нежелательные, сомнительные финансовые операции и сделки.
  • На последней стадии банкротства распродается имущество, составляющее конкурсную массу. Если АУ выявил признаки преднамеренного банкротства, то он подает иск о привлечении причастного контролирующего лица к субсидиарной ответственности. Если иск будет удовлетворен, то на покрытие долгов перед кредиторами идет и личное имущество контролирующего лица.
  • Встречаются ситуации, когда арбитражный управляющий бездействует. Кредиторы вправе взять инициативу в свои руки и подать иск после продажи имущества с открытых торгов.

Субсидиарная ответственность – инструмент, который необходимо использовать очень корректно. Для контролирующих лиц должника есть риск потерять свое свободное имущество, поэтому им стоит ответственно подойти к защите своей позиции.

Как быть, если привлекают к субсидиарной ответственности?

В руках лиц, которые несут субсидиарную ответственность, есть эффективные инструменты защиты. Главное – действовать юридически грамотно, придерживаться правил и рекомендаций юристов по банкротству. Важно! Наши юристы много лет помогают ответственным лицам компании избежать субсидиарной ответственности. Мы советуем клиентам не впадать в панику, не принимать решений, которые могут усугубить положение. Первое, что они должны сделать – позвонить юристу.

Вас привлекают к дополнительной ответственности? Первые шаги, которые нужно сделать

  1. Проверьте, законны ли требования кредиторов.
  2. Убедитесь, что не истек ли срок исковой давности их требований.
  3. Начните подготовку к защите своей позиции. Задача лица, которого привлекают к субсидиарной ответственности, — доказать, что банкротство реальное, а не преднамеренное. Важно показать, что до банкротства 1) выстраивалась рациональная схема финансовой деятельности; 2) сделки не носили статус сомнительных; 3) предпринимались меры по улучшению платежеспособности и т.д.
  4. Рассмотрите вариант содействия следствию. Этот шаг актуален для тех должностей, которые были вынуждены выполнять указания руководителей, учредителей.

Важно! Главная ошибка руководителей, учредителей – то, что они теряют время. Часто они начинают заниматься защитой очень поздно – на стадии апелляционного либо кассационного производства, когда избежать ответственности достаточно сложно.

Главные инструменты защиты от привлечения контролирующих лиц ООО к субсидиарной ответственности

Итак, механизм запущен и встала угроза привлечения к «субсидиарке». Следующие действия помогут освободиться от ответственности или снизить ее:

  • Отзыв заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. Его необходимо направить в Арбитражный суд и лицу, который подал иск. Если этого не сделать, то бремя доказывания невиновности ляжет на ответчика. В этой ситуации его риски возрастут и придется сделать значительные юридические усилия для защиты своей позиции.
  • Сбор доказательств того, что лицо выполняло свои функции номинально, то есть не влиял на деятельность юридического лица.
  • Доказать, что объективное банкротство не наступало, хоть и признаки неплатежеспособности были явными, а контролирующее лицо действовало добросовестно (этот инструмент актуален, если лицо привлекают к «субсидиарке» за несвоевременную подачу заявления в Арбитражный суд).
  • Проведение комплексной финансово-экономической экспертизы, которое покажет добросовестность/недобросовестность руководителя или учредителя.
  • Истечение срока исковой давности. Кредиторы могут привлечь КДЛ к ответственности в течение 3 лет после ликвидационной процедуры. Согласно последним поправкам, начало трехлетнего срока исковой давности начинает исчисляться с той даты, когда ответственному лицу стало известно о появлении признаков банкротства должника. Однако он завершается не позднее 3 лет с момента вынесения решения о банкротстве и не позже 10 лет с даты, когда контролирующим лицом были совершены незаконные действия.

Институт субсидиарной ответственности по долгам компании заставляет задуматься руководителей, главного бухгалтера над тем, чтобы выстраивать работу законно. Если вы уже столкнулись с незаконными претензиями кредиторов, и они требуют удовлетворения требований за счет вашего личного имущества, то позвоните нам, в компанию «Стратегия». У нас множество успешных кейсов, которые демонстрируют, что можно избежать субсидиарной ответственности. Работу над защитой своих интересов нужно начать уже на начальных стадиях банкротства.

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector